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    经营权转让中禁止竞业条款之抗辩思路
    CNLAWWEB.NET   2017-08-08   信息来源:妙珠律师事务所   作者:倪世钧
    核心提示:本案中有两个抗辩点,即一是禁止竞业条款之法律效力,二是如若有效,则双倍赔付之约定是否过高。

    【基本案情】

    2016年1月3日,被告将面条经营门市经营权作价413000元转让于原告,其《门市转让合同》明确约定,被告于该门市5公里范围内,不得直接或间接从事水面加工业务, 如有违反,按转让费的双倍赔付。2017年4月, 原告发现被告在该门市附近又工商注册登记面条加工业务,认为违背了合同的约定,遂诉至于人民法院。

    【抗辩思路】

    本案中有两个抗辩点,即一是禁止竞业条款之法律效力,二是如若有效,则双倍赔付之约定是否过高。

    【具体分析】

    一、原、被告双方签署的《门市转让合同》第一条因涉经营者之间分割销售市场而无效

    《中华人民共和国反垄断法》第十三条规定,“禁止具有竞争关系的经营者达成下列垄断协议:……(三)分割销售市场或者原材料采购市场”。本案中,原、被告双方同为水面从业者,以协议的形式将一定地域的水面经营市场分割予原告,排除被告,违背了市场经济自由开放、平等竞争的基本准则,损害了社会公共利益。故而,依据最高人民法院《关于审理因垄断行为引发的民事纠纷案件应用法律若干问题的规定》第十五条,“被诉合同内容、行业协会的章程等违反反垄断法或者其他法律、行政法规的强制性规定的,人民法院应当依法认定其无效”之规定,原、被告双方签署的《门市转让合同》第一条无效。

    二、被告工商登记面条加工店系行政法律行为,只是市场准入的前提,不属于加工水面的事实行为范畴,亦不违背原、被告双方《门市转让合同》之约定

    原、被告双方签署的《门市转让合同》第一条厘定为“甲方方圆5公里内不再重新加工水面……”,据此,双方界定的“加工”行为,此属于事实行为的范畴,而非其他。而所谓加工,百度百科解释为,加工是通过一定工序和方式将原材料、半成品转化为目标需求的过程的总称。与之相对应,工商登记系行政法律行为,是从事加工行为的前提,并不产生加工行为的法律后果和事实后果。从法律逻辑而言,二者系条件与结果的关系,正如不能指鹿为马一样,亦不能指条件为结果。试言之,如果工商注册就有加工产品之后果,岂不是只要颁发出海量工商执照,社会产品就极大丰富焉,岂不就提前进入共产主义社会了?

    本案中,被告工商登记注册面条加工店后,因虑及双方的合约,警觉于违约的法律风险,故并未开业,并无实际的加工经营水面行为,随即主动注销。就该项行为,充其量,属于为违约准备条件,是“预备违约”。我国刑事法律制度中存有为犯罪制造条件准备工具的属于“犯罪预备”,但民事法律制度之中并无类似之规定,合同法条文及学理均无“预备违约”之说,故而依据该工商登记行为,并不产生违背原、被告双方《门市转让合同》约定之后果。

    三、本案原告无任何经济损失,被告无任何经营牟利,约定的“双倍赔付”条件未成就,且该约定的违约责任过高,应予调整

    最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条第二款规定,当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。

    本案中,原告在受让诉争的门市之后,未依法工商注册登记,不具有经合法经营的资格,并无合法的经营损失可言;同时,被告虽有工商注册登记行为,但并未实际开业即已注销,亦无经营牟利行为。因原告无损失,被告无牟利,合同约定双倍赔付,属于天价,等于变相“敲诈”,显然过高。

    更为重要的是,双方约定的是“赔付”,意即有损失才“赔付”,若无损失自无“赔付”可言。而本案被告并未出示任何遭受经济损失的证据,其主张不应支持。

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